ИМЕНЕМ АЗЕРБАЙДЖАНСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
ПЛЕНУМА КОНСТИТУЦИОННОГО СУДА
АЗЕРБАЙДЖАНСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
О толковании статьи 177.2.3 Уголовного Кодекса
Азербайджанской Республики
9 июня 2011 года город Баку
Пленум Конституционного Суда Азербайджанской Республики в составе Фархада Абдуллаева (председательствующий), Соны Салмановой, Фикрета Бабаева (судья-докладчик), Судабы Гасановой, Джейхуна Гараджаева, Ровшана Исмаилова, Рафаэля Гваладзе, Исы Наджафова и Камрана Шафиева,
с участием секретаря суда Исмаила Исмаилова,
представителей заинтересованных субъектов – начальника Управления по поддержанию государственного обвинения Генеральной прокуратуры Азербайджанской Республики Ильгара Джафарова и главного консультанта Отдела административного и военного законодательства Аппарата Милли Меджлиса Азербайджанской Республики Эльдара Аскерова,
специалистов – доцента Кафедры Уголовного права и криминалистики Бакинского государственного университета, доктора философии по юридическим наукам Рафика Гулиева,
в соответствии с частью VI статьи 130 Конституции Азербайджанской Республики рассмотрел в открытом судебном заседании в порядке особого конституционного судопроизводства конституционное дело в связи с запросом Прокуратуры Азербайджанской Республики о толковании статьи 177.2.3 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики.
Заслушав по делу доклад судьи Ф.Бабаева, выступления представителей заинтересованных субъектов, заслушав заключение эксперта, исследовав и обсудив материалы дела, Пленум Конституционного Суда Азербайджанской Республики
У С Т А Н О В И Л:
Прокуратура Азербайджанской Республики (далее - Прокуратура) в запросе адресованном в Конституционный Суд Азербайджанской Республики (далее – Конституционный Суд) просит дать толкование положению «с незаконным проникновением в иное хранилище» статьи 177.2.3 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики (далее - УК), а также признается ли хищение денежных средств из банкомата при введении карты и идентификационного номера чужого, как «незаконное проникновение в иное хранилище».
В запросе указывается, что признание как незаконное проникновение в иное хранилище действия лица похищающего денежные средства, принадлежащие чужому незаконно вводя в банкомат карту против воли владельца с присвоением, принадлежащего другому лицу, платежной карты и идентификационного номера (пин кода), создает неопределенность в следственной и судебной практике. Это, мешает правильной квалификации деяния и созданию единой следственно-судебной практики. Согласно, выводу Прокуратуры возникла необходимость толкования положения «с незаконным проникновением в иное хранилище» предусмотренного в статье 177.2.3 УК, а также относится ли банкомат «к иным хранилищам».
Пленум Конституционного Суда в связи с запросом отмечает следующее.
Согласно статье 90 Конституционного Закона Азербайджанской Республики «О нормативно-правовых актах» при выявлении неопределенностей и различий в содержании нормативно-правового акта, а также противоречий в практике применения, нормотворческий орган принявший данный акт или в соответствии с частью IV статьи 130 Конституции Азербайджанской Республики, Конституционный Суд Азербайджанской Республики официально дает толкование соответствующим нормам. При толковании нормативно-правового акта разъясняется и уточняется содержание его норм, определяются их место в законодательстве, а также функциональные и иные связи с другими нормами, регулирующими различные аспекты одинакового вида общественных отношений.
Согласно частям I и II статьи 13 Конституции Азербайджанской Республики (далее – Конституция) в Азербайджанской Республике собственность неприкосновенна и охраняется государством. Собственность может быть государственной, частной и муниципальной.
Каждый имеет право собственности. Ни один вид собственности не превалирует над другими. Право собственности, в том числе право частной собственности, охраняется законом (части I и II статьи 29 Конституции).
Собственность – необходимое материально-экономическое отношение, имеющее исключительную роль в деятельности гражданина, общества и государства. Являясь экономической и правовой категорией, собственность образует в себе совокупность таких фактических общественных отношений, как обладание, использование и распоряжение материальными ценностями, приобретенными и принадлежащими собственнику. При регулировании нормами права, эти отношения принимают правовую форму, в правовом порядке выражаются такими правами собственника, как владение, использование и распоряжение принадлежащим ему движимым и недвижимым имуществом.
Конституция и другие отраслевые законы закрепили равенство всех форм собственности и охрану в одинаковой степени прав и интересов всех субъектов права собственности. Именно по этой причине, в уголовном законодательстве предусмотрена одинаковая уголовно-правовая охрана всех форм собственности.
Собственность внесена в список объектов, охраняемых уголовным законодательством и его охрана определена, как одна из основных задач УК. Так, в соответствии со статьей 2.1 УК задачами настоящего Кодекса являются: обеспечение мира и безопасности человечества, охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, экономической деятельности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Азербайджанской Республики от преступных посягательств, а также предупреждение преступлений.
Глава 23 УК посвящена преступлениям против собственности. К преступлениям этой категории отнесены такие преступные деяния, как мошенничество, присвоение или растрата, грабеж, разбой и др. Среди этих преступлений хищения отличаются высокой общественной опасностью.
Статья 177 УК определила кражу, как тайное хищение чужого имущества. Данное преступное деяние также, отнесено к видам преступлений как хищение из категории преступлений против собственности.
Хищение – это совершенное с корыстной целью противоправное и безвозмездное изъятие и обращение чужого имущества в свою пользу или других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.
Тайный способ изъятия отличает кражу от других форм хищения. При краже, виновный независимо от воли потерпевшего, тайно изымает его имущество, обращая в свое распоряжение. Под тайным изъятием понимается совершение преступления в тайне, как от собственника, так и от других лиц.
УК определены несколько квалифицирующих признаков преступного деяния кража. Совершение кражи с проникновением в жилище, помещение, на склад либо иное хранилище один из квалифицирующих признаков преступления кража.
Совершение кражи с проникновением в жилище, помещение, на склад либо иное хранилище отличается своей общественной опасностью. Так, в квартире, помещении, складе и иных хранилищах хранятся более ценные и особо охраняемые предметы, принадлежащие физическим и юридическим лицам. Проникновение в указанные места увеличивает предположение нанесения лицам более ощутимого ущерба.
Отмеченное в статье 177.2.3 УК жилище предусматривает предназначенное для постоянного и временного проживания людей, где находятся их имущество дома, квартиры, дачные дома, гостиничные и санаторные номера, а также их составные части. Под зданием понимаются строения и сооружения, предназначенные для нахождения людей или размещения материальных ценностей. Особо оборудованные здания, сооружения для хранения материальных благ, а также места для хранения, оборудованные особыми средствами охраны, признаются хранилищем.
Пленум Конституционного Суда, с целью правильного разрешения, вопроса поднятого в запросе, считает необходимым внести ясность в понятия «иное хранилище» и «незаконное проникновение в хранилище» отраженные в статье 177.2.3 УК.
Нужно отметить, что проникновение в жилище, а также помещение или иное хранилище должно расцениваться, как незаконное проникновение с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. Проникновение может быть совершено с устранением препятствий, как в открытой, так и тайной форме, преодолевая сопротивление, находящихся там людей, а также охранников или путем их обмана или же без совершения этих действий.
Нужно учесть, что к проникновению также относится и взятие предметов, находящихся в помещении, на складе либо ином хранилище, непосредственно без проникновения лица в предусмотренные места с использованием разных средств (крючка, магнита, обученных зверей, а также невменяемых, малолетних или добросовестно заблуждающихся лиц). Проникновение не цель, это средство для приобретения предметов, которые хочет взять виновный. Намерение лица взять с вышеуказанных мест материальные ценности, должно возникнуть до проникновения в эти места.
К иным хранилищам отнесены особое сооружение, места или участки, предназначенные для постоянного или временного хранения, имеющих ценность материальных благ с целью защиты от порчи, уничтожения, хищения, природных явлений. К иным хранилищам также относятся сейфы, вагоны обнесенные забором или снабженные другими техническими средствами или хозяйственные постройки, участки и др., обеспеченные другим видом охраны, изолированные от жилых построений независимо от их формы собственности.
В связи с этим, Пленум Конституционного Суда относительно вопроса о квалификации хищения денежных средств из банкомата с введением карты и идентификационного номера чужого, как «незаконное проникновение в иное хранилище» отмечает следующее.
Из заключения эксперта, выступившего на заседании Пленума Конституционного Суда становится ясно, что согласно уже cформировавшейся судебно-следственной практике, незаконное проникновение в банкомат обычно совершается тремя способами:
1. извлечение денег с введением похищенной платежной карты и его идентификационного номера (пин кода);
2. изъятие денег находящихся в сейфе посредством взлома банкомата или ликвидации брони другими способами;
3. снятие денег находящихся в банкомате или проведение других операций без нанесения урона сейфу банкомата с использованием особых программных механизмов и сооружений.
Согласно пункту 2.16 Правил «Проведения кассовых операций и организации инкассации ценностей в кредитных организациях Азербайджанской Республики» утвержденного решением Правления Национального Банка Азербайджанской Республики от 10 апреля 2002 года, зарегистрированного Министерством Юстиции Азербайджанской Республики 29 апреля 2002 года, банкомат - это автоматическое устройство, используемое для выдачи и приема наличных денег без участия кассира. В пункте 8 указанных Правил определена организация работы с банкоматами. Согласно данному пункту использование банкоматов для выполнения операций осуществляется с применением платежных карт и идентификационных цифр клиентов кредитных организаций. После выполнения операций по выдаче (приему) наличных денежных средств, клиенту (по его требованию) должен быть выдан номерованный чек. Ремонт модулей размещенных в сейфе банкомата и связанное с этим техническое обслуживание, должно проводиться после полной очистки банкомата.
В тоже время, с точки зрения возможности проведения наличных или безналичных операций необходимо различать, с учетом технических особенностей, банкоматы от других установок (пост терминал и др.), предназначенных для проведения похожих операций (наличный или безналичный).
Наряду с выдачей и приемом наличных денежных средств без участия кассира банкомат – автоматическое устройство, используемое для проведения различного рода иных взносов, операций по переводу денежных средств. Состоит из двух частей – компьютерной системы и сейфовой части и служит проведению вышеуказанных операций. В компьютерной части проводятся операции, проверяется личная платежная карта, идентификационный номер и исследуется наличие денег на счету лица. В сейфе банкомата, в специальных кассетах хранятся наличные деньги. Хранящиеся деньги охраняются техническими и иными средствами. Деньги хранящиеся в сейфе банкомата принадлежат банку, которому относится банкомат.
Как только, платежная карта вводится в карт-ридер банкомата компьютерная система требует идентификационный номер (пин код) данной карты, после введения идентификационного номера, банкомат предлагает выбрать одну из услуг своего меню. После выбора одной из услуг компьютерная система банкомата с целью проверки информации введенного лицом и установления размера денежной суммы находящегося на счету, направляет запрос в центр обработки информации банка, где находится счет лица, и где выдана платежная карта. Если получен положительный ответ из центра обработки информации банка, банкомат выдает лицу деньги в пределах суммы предусмотренной на банковском счету, либо создает условие для использования одной из услуг, предусмотренных в меню банкомата.
Принимая во внимание указанные особенности, Пленум Конституционного Суда считает, что снятие денег с введением в банкомат похищенной платежной карты и его идентификационного номера (пин кода) соответственно не создает состав преступления, предусмотренных в статьях 177.2.3, 180.2.3, 181.2.3 УК. Так, лицо с похищенной платежной картой незаконно проникает не в сейф банкомата, а посредством компьютерной системы банкомата в банковский счет владельца платежной карты и после совершения соответствующих операций банкомат выдает лицу деньги находящиеся в сейфе в пределах суммы предусмотренной на счету. Компьютерная система, находящаяся в банкомате играет роль посредника между сейфом находящемся в банкомате и банковским счетом лица и самим лицом.
С этой точки зрения, при введении похищенной платежной карты, лицо совершает кражу не с сейфа банкомата, а со счета владельца данной платежной карты.
При совершении кражи с проникновением в жилище, помещение, на склад либо иное хранилище, с целью преодоления препятствий и присвоения имущества находящегося в указанных объектах виновный применяет дополнительную силу и средства. В этом случае, виновный наносит серьезный ущерб объектам собственности, повреждая замки, двери, окна и др.
В связи с указанными можно сделать вывод, что для квалификации кражи, совершенной с проникновением в банкомат статьей 177.2.3 УК, незаконное проникновение должно сопровождаться лишь такими действиями, как взлом замка сейфа банкомата, разрезание, разрывание или сплавление стен сейфа сваркой или другими техническими средствами с применением физического воздействия, физической силы.
В случае, когда лицо укравшее платежную карту не смогло завершить действия, направленные на присвоение денежной суммы имеющейся в данной карте или использование данной суммы в своих материальных интересах, деяние лица в зависимости от его умысла может расцениваться, как попытка к совершению преступления. При разбирательстве цели лица, укравшего платежную карту, однако по причинам, не зависящим от его воли не завершившим умышленно совершенное деяние, должна быть установлена реальность его информации или же предположения о сумме денег на платежной карте.
Деяние лица, укравшего платежную карту, обладающего точной информацией о сумме денег, имеющихся на банковском счету владельца, похищенной карты или же обладающего реальным предположением, однако по причинам, не зависящим от его воли, не завершившему умышленно совершенное деяние, должно квалифицироваться, как попытка к совершению преступления, а в случае отсутствия информации о сумме денег, имеющихся на банковском счету или же реальных оснований предположения относительно денежной суммы, имеющейся на счету, деяние лица должно квалифицироваться, как мелкое хищение предусмотренное в статье 69 Кодекса об административных проступках Азербайджанской Республики.
Пленум Конституционного Суда отмечает и то, что в данном Постановлении дано толкование положению «с незаконным проникновением в иные хранилища» с точки зрения требований статьи 177.2.3 действующего в настоящее время УК.
Вместе с тем, должно быть отмечено, что изменения, происходящие в экономической и социальной областях общественной жизни, обусловили новые тенденции в структуре и динамики преступности. Появление новых видов преступлений, новых форм и средств преступной деятельности, делает необходимым установление уголовной ответственности за такие деяния. К таким деяниям можно отнести, имеющее место в практике последних лет хищение чужого имущества с хранилищ, либо хищение с нефтяных или газовых трубопроводов и др. с использованием новых технологий. Например, несмотря на то, что при краже понятие «нефтяные и газовые трубопроводы» заключает в себе все признаки «хранилища» предусмотренного в статье 177.2.3 УК, законодательством не предусматривается уголовная ответственность за такую форму хищения. На основании указанного, Пленум Конституционного Суда считает, что с учетом требований современности целесообразно совершенствование диспозиции статьи 177 УК.
В соответствии с изложенными, Пленум Конституционного Суда в связи с вопросом, поднятым в запросе приходит к следующему выводу:
- положение «с незаконным проникновением в иное хранилище» статьи 177.2.3 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики не заключает в себе снятие денежных средств со счета владельца платежной карты с проникновением в информационную систему банкомата, украденной платежной картой и идентификационным номером, принадлежащей чужому;
- в случае если незаконное проникновение в банкомат сопровождается такими действиями, как взлом замка сейфа банкомата, разрезание, разрывание или сплавление стен сейфа сваркой или другими техническими средствами с применением физического воздействия, физической силы совершенное деяние должно квалифицироваться по статье 177.2.3 УК;
- позиция Пленума Конституционного Суда в связи с диспозицией статьи 177 УК, отраженная в данном Постановлении, должна быть учтена при усовершенствовании уголовного законодательства Милли Меджлисом Азербайджанской Республики.
Руководствуясь частью IV статьи 130 Конституции Азербайджанской Республики, статьями 60, 62, 63, 65-67 и 69 Закона Азербайджанской Республики «О Конституционном Суде», Пленум Конституционного Суда Азербайджанской Республики
П О С Т А Н О В И Л:
1. Положение «с незаконным проникновением в иное хранилище» статьи 177.2.3 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики не заключает в себе снятие денежных средств со счета владельца платежной карты с проникновением в информационную систему банкомата, украденной платежной картой и идентификационным номером, принадлежащей чужому.
2. В случае если незаконное проникновение в банкомат сопровождается такими действиями, как взлом замка сейфа банкомата, разрезание, разрывание или сплавление стен сейфа сваркой или другими техническими средствами с применением физического воздействия, физической силы, совершенное деяние должно квалифицироваться статьей 177.2.3 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики.
3. Позиция Пленума Конституционного Суда в связи с диспозицией статьи 177 Уголовного Кодекса Азербайджанской Республики, отраженная в данном Постановлении, должна быть учтена при усовершенствовании уголовного законодательства Милли Меджлисом Азербайджанской Республики.
4. Постановление вступает в силу со дня опубликования.
5. Постановление опубликовать в газетах «Азербайджан», «Республика», «Халг газети», «Бакинский рабочий» и в «Вестнике Конституционного Суда Азербайджанской Республики».
6. Постановление окончательно, не может быть отменено, изменено или официально истолковано ни одним органом или лицом.
Председательствующий Фархад Абдуллаев
